Аффилированность в закупках по 44-ФЗ называется взаимной связью организаций или гражданин, при которой у второго лица есть инструменты влияния на деятельность первого. Подобная прямая зависимость наблюдается при заключении, согласовании сделок, исполнении заключенных соглашений.

Могут ли участвовать в закупке фирмы, которые имеют прямую связь с организатором торгов, имеет ли право заказчик торгов запретить участвовать в закупке субъектам одной категории, влияет ли аффилированность участника закупки на оценку? Об этом и другом далее.

Запрет аффилированным лицам на участие в закупке

ФАС утверждает, что запрет, поступающий от заказчика, нелегитимный. Доказывает организация свою точку зрения сводкой Федерального закона №223-ФЗ. Согласно нормативу, аффилированные между собой участники могут подавать заявки на участие в закупке. Прямо и косвенно аффилированность в закупках не подтверждает недобросовестность участников или исполнение соглашения ненадлежащим образом.

Допуск производителей оборудования и взаимосвязанных лиц с изготовителями

Согласно суждению представителей ФАС, конкуренция ограничивается заказчиком необоснованно:

  1. Участнику не обязательно быть изготовителем или дилером для поставки требуемой продукции.
  2. Запрет не дает гарантию на то, то договор будет исполнен качественно. Залогом надлежащего выполнения обязательств может быть только опыт.

Совместно с этим есть иной взгляд на закон. Согласно нему, заказчик торгов может ограничить количество, категорию участвующих лиц для государственных закупок. Он вправе привлекать изготовителей с аффилированными с ними лицами, четко обоснует потребности на ввод ограничения.

Позиция заказчика: отсутствие подтверждения участником опыта работы с аффилированными лицами

По суждению ФАС, аффилированные субъекты могут заключать договоры фиктивным образом. Это помогает им получать максимальные баллы опыта и оказывать впоследствии схожие услуги. Участники закупки баллов не получают. Специалисты антимонопольной службы считают действия комиссии незаконными. Подобная процедура оценки заявлений не закрепляется в регламенте проведения закупки.

Участие юридического лица в закупке, аффилированного с заказчиком.

Согласно ФЗ №135 от 2006 года быть участником тендера, госзакупки может организатор торгов, заказчик и работник заказчика. На практике представители ФАС прямо трактуют данный список участников. В таком случае юридические лица, которые аффилированы с заказчиком, не нарушают закон. Министерство экономического развития РФ в 2016 году также подтверждает возможность закупки товаров, работ и разных услуг у заказчика аффилированным лицам.

Судебная практика показывает другую позицию. Например, по делу N А55-13594/2019 Поволжского округа представлен спор юридического лица и антимонопольной службы. У ответчика есть доля в уставном капитале заказчика. При таком положении руководитель заказчика имеет статус представителя одного из создателей закупки. По трем судебным решениям ответчик проиграл. Суд указал на неправомерность положения вещей. В данном случае возникает прямой конфликт интересов, идет ограничение конкуренции. Это недопустимо по норме ФЗ РФ №135 от 2006 года.

Участие в закупке юридического лица, аффилированного с организатором торгов

Практика показывает, что в данном случае ФЗ РФ №135 от 2006 года толкуется расширенно. Например, по делу № А33-217/2019 Восточного Сибирского округа заказчик, основываясь на агентском договоре, отдал право юридическому лицу на создание закупки. Тот организовал торги. Участник закупки и организатор были аффилированными лицами. Три суда с антимонопольным органом признали, что организатор торгов и аффилированный с ним участник закупки нарушили Закон о защите конкуренции. По решению, допуск к закупке лиц, аффилированность которых формирует конфликт интересов, запрещен. В данном случае у организатора было 99% акций участника.

Доказательство аффилированности по 44-ФЗ РФ, если победитель тендера - часть компании, которая готовила документацию тендера

По нормативному положению 44 ФЗ РФ о контрактной системе сферы закупок товаров, работ и услуг аффилированность организации - взаимосвязь организаций с руководителями, заказчиками или участниками закупки, могущими влиять, подвергаться влиянию руководителями, участниками закупки. Потому, если фаворит относится к группе компаний, подготовивших документы для тендера и повлиявших на решение заказчика при осуществлении закупки, то по 44 ФЗ РФ есть возможность прямого доказательства аффилированности победителя с иными участниками группы.