Нередко встречается, что после заключения договора контрагент выясняет, что у исполнителя нет возможности оказать услугу или выполнить работы, например, нет лицензии или нужного оборудования. Это означает, что заказчику придется искать нового контрагента, возможны и убытки.

Чтобы «наказать» исполнителя за недостоверную информацию с 2015 года ввели новую практику — заверение об обстоятельствах. Расскажем, что это такое, как заверение указывается в договоре и как привлечь исполнителя к ответственности за нарушения.

Что такое заверения об обстоятельствах

В ст. 431.2 Гражданского Кодекса РФ указаны основные правила заверения об обстоятельствах. Чаще всего такое применяется в отношении будущих сделок, т.к. на основании предоставленных сведений контрагенты принимают решение, заключать договор или нет. Заверения должны касаться критически важных аспектов, например, когда речь идет о приобретении готового бизнеса или отдельного направления.

Важные нюансы:

  1. Заверения об обстоятельствах применимы к любой сделке.
  2. Компании несут как договорную, так и преддоговорную ответственность.
  3. Искажения информации позволяют привлечь контрагента к ответственности.

В российском законодательстве прибегать к применений заверений об обстоятельствах начали в 2015 году. Практика касается сведений, которые являются наиболее важными и влияют на решение о заключении сделки.

Мнение ВС РФ в отношении заверений об обстоятельствах

В 2018 году Верховный Суд РФ дал подробные комментарии о применении заверений об обстоятельствах (п. 34-37 Постановления Пленума ВС РФ от 28.12.2018 № 49). С этого момента желательно учитывать их при подготовке соответствующего раздела договора.

Рассмотрим наиболее важные моменты:

  1. Заверения об обстоятельствах напрямую связаны с предметом договора. За них контрагент несет ответственность (абз. 1 п. 34 Постановления №49).
  2. Ответственность за несоблюдение заявленного определяется по нормам, которые касаются конкретного вида договора. Например, качества товара, услуг. Если заверение напрямую не касается предмета договора — ответственность определяется по ст. 431.2 ГК РФ.
  3. Заверения могут поступить от третьего лица, заинтересованного в совершении сделки. При спорной ситуации придется доказывать отсутствие интереса.
  4. Показания свидетелей, которые относятся к заверениям от контрагента, суд принимать не обязан (абз. 5 п. 34 Постановления №49).
  5. Ответственность за ложные заверения и за убытки, причиненные в результате неоказания услуг или невыполнении работ, несет то лицо, которое их предоставило.
  6. Сторона вправе требовать неустойку (ст. 394 ГК РФ). Погашение убытков и неустойки относится к ситуациям, когда участник сделки знал о недостоверности заверений об обстоятельствах.

Помимо погашения убытков и неустойки пострадавшая сторона может в одностороннем порядке расторгнуть договор (ст. 310, 450.1 ГК РФ). Заверения об обстоятельствах признают недействительными в соответствии с нормами параграфа 2 главы 9 ГК РФ.

Какими должны быть заверения об обстоятельствах

Приведем несколько основных правил, которые помогут на практике применять заверения об обстоятельствах с минимальным риском ошибок. Основные из них:

  • Оформляйте заверения только о тех обстоятельствах, которые уже свершились. Например, в отношении характеристик имущества, передаваемого по договору купли-продажи.

Обратите внимание. Бизнес-план не будет считаться заверением об обстоятельствах. Даже при условии, что в нем представлены подробные расчеты. Это связано с тем, что бизнес-план — это возможные показатели на будущее. Никто не может дать 100% гарантии, что всё запланированное произойдет в действительности.

  • Придерживайтесь конкретики. Максимальное количество параметров рекомендуется указывать в точных цифрах, обязательно использовать входящие и исходящие даты, когда началось и завершилось событие и т.д.
  • Привлекайте только уполномоченных лиц. Если сотрудник организации не обладает полномочиями, убытки и неустойку в случае несоблюдения условий взыскать не удастся.

Последнее уже неоднократно подтвердила судебная практика. Так, в деле № А40-108640/16 судом было отказано в компенсации по причине того, что заверения исходили от заместителя директора, а не от непосредственного руководителя организации.

Заместитель генерального директора может подписывать документы, но только при условии, что он наделен полномочиями и правом подписи. Для этого надо оформить соответствующую доверенность. Передача права подписи может потребоваться, например, когда генеральный директор уходит в отпуск.

Как сформулировать заверения об обстоятельствах в договоре

Первое, что следует учитывать – заверения об обстоятельствах и обязательства являются разными элементами договора. Их нельзя выдавать одно за другое.

Юристы используют три подхода к составлению документов, в которых есть заверение об обстоятельствах:

  1. «Размазать» заверения об обстоятельствах по всему договору. В этом случае их указывают вместе с другими условиями с отсылкой к ГК РФ. Такой способ актуален для ситуаций, при которых заверений немного и есть уверенность, что они не приведут к спорам.
  2. Создать отдельный пункт с прямым перечислением заверений об обстоятельствах. Это один из самых надежных способов обозначить условия сделки. Формулировка не принципиальна, главное, соблюсти нормы заверения обстоятельств по ст. 431.2 ГК РФ.
  3. Излагать заверения об обстоятельствах в приложении к договору. Вариант актуален для ситуаций, когда условий много из-за масштабности сделки. Наличие приложения помогает сгруппировать наиболее важные моменты.

Отметим, что прибегать к конкретике в описании условий получится не всегда. Все же компаниям приходится прибегать к абстрактным формулировкам, чтобы постоянно не повторять это в каждом договоре. Например: компания гарантирует отсутствие недоимок по НДС и другим видам налогов. Таким образом она гарантирует, что сможет своевременно оплатить счет (не будет блокировок расчетного счета) и контрагент сможет получить вычет по НДС.

Опасные формулировки в договоре: что не примут как заверение об обстоятельствах

В законодательстве нет строго перечня обстоятельств и условий, от которых можно было бы отталкиваться при составлении договора. Это создает проблему для компаний и предпринимателей — нарушения заверений об обстоятельствах доказывать довольно сложно.

Приведем типовые примеры ошибочных заверений об обстоятельствах в договорах:

  1. Заверения об обстоятельствах выглядят как догадки, предположения. В тексте договора встречаются слова «может», «возможно» и т.п. С точки зрения закона, такие обороты не запрещены, но в суде вполне реально могут возникнуть сомнения в юридической силе приведенных условий.
  2. Заверение подменяется обязательствами. С одной стороны, контрагент утверждает, что сможет исполнить все пункты договора. Но по факту такое «условие» не являются заверением об обязательствах, т.к. условия являются простой формальностью.
  3. Заверение дается с отсылкой на нормы законодательства, например, на ГК РФ и обязанность исполнить все пункты договора. Подобные формулировки являются лишними, т.к. соблюдение законодательства априори обязательно.

Нюансов применения заверений об обстоятельствах много. При их использовании лучше обратиться к юристам для составления или проверки договоров.