Статья 98 ГК РФ. Создание акционерного общества (действующая редакция)

1. Порядок и процедура создания акционерного общества будет отличаться в зависимости от того, создается ли оно путем учреждения или приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.

Процедура создания акционерного общества путем учреждения установлена в ст. 98 ГК и главе II Закона об акционерных обществах. Согласно п. 1 комментируемой статьи учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Причем договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей.

Более подробно процедура создания акционерного общества прописана в Законе об акционерных обществах. В ст. 9 указанного Закона сказано, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. При этом решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

При учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

2. В п. 2 комментируемой статьи говорится об особенностях ответственности учредителей акционерного общества и самого общества по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

В частности, учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. При этом общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. В п. 3 комментируемой статьи содержится перечень положений, которые должны содержаться в уставе как публичного, так и непубличного акционерного общества.

Требования к его содержанию помимо комментируемого пункта определяются ст. 52 ГК (см. комментарий к ней) и ст. 11 Закона об акционерных обществах. При этом абз. 12 п. 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах отдельно регламентированы сведения, которые могут быть внесены в устав непубличного общества, а п. 3.1 статьи 11 - сведения, которые наряду с общими сведениями, установленными п. 3 статьи, должен содержать устав публичного акционерного общества.

Содержащийся в п. 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах перечень сведений, которые отражаются в уставе АО, не является исчерпывающим, на что прямо указывают положения абз. 11 п. 3 статьи, определяя, что устав АО может включать иные положения, не противоречащие законодательству.

4. Пункт 4 комментируемой статьи в отношении порядка совершения иных действий по созданию акционерных обществ, в том числе определения компетенции учредительного собрания, отсылает к Закону об акционерных обществах.

Согласно ст. 8 указанного Закона общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Конкретная процедура учреждения АО установлена в ст. 9 указанного Закона. В частности, решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Определенные особенности содержатся в процедуре создания акционерных обществ работников (народных предприятий). Согласно ст. 2 Федерального закона от 19.07.1998 N 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала. Создание народного предприятия иным способом не допускается.

5. В пункте 5 комментируемой статьи содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий. В частности, согласно п. 1 ст. 37 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" хозяйственное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, с момента его государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом, составленным в порядке, установленном статьей 11 настоящего Федерального закона, со всеми изменениями состава и стоимости имущественного комплекса унитарного предприятия, произошедшими после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия.

6. В соответствии с п. 6 комментируемой статьи акционерное общество (как публичное, так и непубличное) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Наличие подобной возможности обусловлено особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. В данном случае существование акционерного общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав акционеров, но общество будет продолжать свою деятельность даже при наличии одного акционера.

Сведения о том, что данное акционерное общество является компанией одного лица, должны содержаться в уставе общества и быть внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.

Однако по общему правилу акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Иное может быть установлено специальным законом.